3 mar 2011 16:23

Kommunala pensionslösningar kan komma att kräva upphandling

Det kan mycket väl vara så att hela KAP-KL omfattas av lagen om offentlig upphandling, LOU, det menar Per Johan Gidlund som i en uppsats vid juridiska fakulteten på Uppsala Universitet har analyserat fri rörlighet av tjänst och rätten till kollektivavtal i samband med offentlig upphandling. I uppsatsen ”Upphandlingsdirektivet och avtalspension” menar Gidlund att det kan vara så att Tysklandsdomen som kom i somras får effekten att den kollektivavtalade tjänstepensionsplanen KAP-KL kan omfattas av LOU. Tysklandsdomen gäller tyska delstater vars anställda fått tjänstepensionslösningar som inte upphandlats utan som gått till försäkringsgivare som anges i kollektivavtal. Detta är enligt domen ett brott mot lagen om offentlig upphandling av tjänster I domen säger EU-domstolen att kollektivavtal i och för sig är en grundläggande rättighet men att det inte undantar kommunala arbetsgivare från skyldigheten att följa de direktiv som säger att sådana tjänster ska upphandlas. ”Utifrån de mest relevanta invändningar som Tyskland gjorde i målet, kan svenska kommuner inte invända att EU saknar kompetens eller att EU-rätten inte har företräde, svenska kommuner framstår såsom upphandlande my n d i g h e t e r som förmodligen har ett direkt ekonomiskt intresse i kontraktet med KPA AB. Det som framstår som mer problematiskt i Sveriges fall är att även arbetstagarsidan i sådana fall underkastas en offentligrättslig reglering inom den speciella förvaltningsrätten”, skriver Per Johan Gidlund i sin uppsats. Enligt honom är det upp till staten att se till att EU-rätten följs också i Sverige och det ligger alltså på riksdag och regering att ta upp frågan om upphandling av kommunala pensioner. Får inte överlåtas ”Genom att tillämpa LOU på förhandlingen om KAP-KL får SKL respektive fackförbunden en delad befogenhet att fatta ett offentligrättsligt beslut. I förarbeten till MBL rådde enighet om att fackförbund inte kunde överta beslutsbefogenheter på statens område utan vidare. En befogenhetsöverlåtelse förutsätter ett offentligrättsligt beslut vilket skulle vara en förutsättning för att LOU kan tillämpas i förhandlingen om KAP-KL. Innan en sådan överlåtelse sker framstår det enligt min mening som om ansvaret ligger på riksdag eller regering för att Sverige inte tillämpar Upphandlingsdirektivets regler vid kommunal kollektivavtalad tjänstepension.” EU lägger sig inte i Enligt Per Johan Gidlund är det alltså riksdag och regering som har ansvar för att de kommunala pensionerna upphandlas. Och så måste det nog vara om det ska bli några upphandlingar, för EU verkar inte vara så väldigt intresserade av att lägga sig i frågan mer än nödvändigt. Den ungerske EU-kommissionären László Andor vill inte lägga sig i hur de danska avtalspensionssystemen är konstruerade. Precis som i Sverige har avtalsparterna i Danmark i kollektivavtal begränsat valmöjligheterna för anställda genom att peka ut vissa pensionsinstitut framför andra. Frågan kan ses som en parallell till det så kallade Tysklandsmålet där tyska städer i kollektivavtal pekade ut leverantörer av pensionstjänster utan föregående upphandling, något som gjorde att EUkommissionen drog Tyskland inför EG-domstolen. I det danska fallet är det den danske ledamoten i EU-parlamentet, Jens Rohde som krävt att kommissionen ska agera, men enligt näringslivstidningen Børsen, så ska kommissionären ”efter långt övervägande” förklarat att han inte har för avsikt att titta närmare på det danska avtalspensionssystemet. Detta eftersom han inte anser att det är EU:s uppgift att blanda sig i hur avtalsparterna väljer att konstruera sina pensionsordningar.
Ur pensionsnyheterna Analys , nr 2, 2011